InternetUA пообщался с экспертом, партнером Практики ТМТ Juscutum Юрием Котляровым на тему взаимоотношений украинских правообладателей и Google Play.

– Для того, чтобы разместить приложение в Google Play, разработчик должен создать специальный кабинет, а также согласиться с Соглашением Google Play о распространении программных продуктов. Это публичная оферта, которая по своей сути является договором между компанией Google и непосредственно разработчиком. Согласно этому документу, Google предоставляет к распространению продукты не от своего имени, а от имени разработчика. Следовательно, и ответственность за любые неправомерные действия лежит исключительно на разработчике. Это положение многократно указано в оферте, – говорит Юрий Котляров.

По словам юриста, кроме ответственности, на разработчика возложена обязанность компенсировать Google любые суммы, если таковые будут взысканные в результате каких-либо претензий, действий, исков или судебных разбирательств третьих лиц, а также в результате каких-либо убытков, обязательств, ущерба, расходов и затрат (включая оплату юридических услуг в обоснованном объеме), вследствие нарушения разработчиком Соглашения или же законодательства.

Подход Google Play к ограничению ответственности площадок является мировой практикой и при этом соответствует законодательству Украины, отмечает эксперт и приводит в пример ситуацию с EX.UA и другими файлообменниками: они позиционировали себя как посредники между потребителями и владельцами контента, которые не несут ответственности за действия последних. Как следствие, в судебном порядке нарушения украинского законодательства этими ресурсами не было доказано.

– Существенная разница между файлообменниками и магазинами приложений – это наличие этапа проверки приложения владельцем магазина (Google, Apple, Microsoft) до его размещения. Такая проверка осуществляется автоматически и вручную, поэтому занимает время, но, тем не менее, не гарантирует отсутствие всех возможных рисков. Об этом в своих политиках, условиях и соглашениях все компании-владельцы магазинов приложений тоже в открытую заявляют и снимают с себя ответственность, перекладывая ее на разработчиков, – говорит партнер Практики ТМТ Juscutum. – В данной ситуации единственный формат ответственности, который несет любой магазин приложений, в том числе и Google Play, при загрузке фейковых и/или вредоносных приложений – это вред собственной репутации.

Ответственность разработчика, согласно действующему законодательству Украины, может быть разной – от административной до криминальной.

Как объясняет Юрий Котляров, если речь идет о незаконном использовании торговой марки – существует криминальная (статья 229 УК Украины), административная (статья 51-2 КУоАП), ответственность за нарушения законодательства в сфере конкуренции (статьи 4,21,25 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции») и гражданско-правовая ответственность (возмещение ущерба). Процедура привлечения к ответственности в каждом случае разная.

– Если речь идет о незаконном сборе и использовании персональных данных пользователей – это статья 182 Уголовного кодекса Украины, а в случае распространения вредоносного программного обеспечения – это могут быть еще и статьи 361-1, 361-2, – говорит юрист. – В зависимости от конечных целей недобросовестных разработчиков они могут быть привлечены и к ответственности за финансовые правонарушения и т. Д.

В этом вопросе, по словам Котлярова, основная сложность состоит в том, чтобы определить надлежащего ответчика по делу. Во время создания своего аккаунта разработчик может указать недостоверную информацию о себе, а требование доступа к технической информации, которая хранится на серверах Google, и которая потенциально может помочь найти ответчика, возможно лишь в рамках криминального производства. К тому же, не всегда такие действия можно обосновать согласно требованиям законодательства. Тем не менее, подобные примеры в украинской судебной практике уже есть – до 10 постановлений следователей-судей в различных криминальных производствах санкционировали временный доступ к информации и материалам ТОВ «Гугл» (официальный представитель Google в Украине), а конкретно к электронной переписке указанных в постановлении e-mail.

– Законодательство Украины идет тем путем, что применение торговой марки в сети является ее использованием (статья 16 Закона Украины «Об охране прав на знаки для товаров и услуг»). Соответственно, несанкционированное (без получения разрешения у владельца торговой марки) использование торговой марки для приложения в магазине приложений является нарушением, – считает Юрий Котляров.

По словам эксперта, основной способ защиты прав в случае с магазинами приложений – это судебный порядок, то есть подача иска против нарушителя (в данном случае – разработчика). Это ресурсозатратная процедура, поскольку рассмотрение дела может включать в себя определение надлежащего ответчика и назначение экспертизы.

Другой вариант, предложенный экспертом, – обращение в АМКУ как орган, уполномоченный рассматривать правонарушения в сфере конкуренции.

– Это быстрее, но недостатком этого способа является то, что даже в случае положительного решения, правонарушитель уплачивает штрафы в государственный бюджет, а для возмещения ущерба необходимо обращаться в суд, – объясняет Юрий Котляров. – К тому же, через АМКУ можно получить решение о факте недобросовестной конкуренции и обязанности прекратить использование торговой марки в названии приложения, но не решение об обязанности правонарушителя удалить приложение из магазина.

Наиболее оптимальным методом, считает эксперт, является взаимодействие собственника торговой марки с магазином приложений. У площадок стандартизированные формы жалоб, также есть возможность направить жалобу на контактные адреса, если случай сложный. Ее рассмотрение может занять время, но оно в любом случае будет меньше, чем в случае с вышеуказанными способами.

– Здесь следует отметить, что магазины приложений позиционируют удаление приложений как свое право, а не обязанность. Так, в Соглашении Google Play о распространении программных продуктов указано, что Google не берет на себя обязательств по надзору за приложениями и их содержанием, однако оставляет за собой право по собственному усмотрению удалить их из Google Play, если получит узнает и установит, что приложение или какая-либо его часть нарушают права на интеллектуальную собственность или иные права какой-либо третьей стороны. Но при этом вероятность того, что приложение будет удалено, если правонарушение действительно есть, очень высока – для магазинов приложений, постоянно конкурирующих между собой, очень важную роль играет репутационный аспект.